Контракт заключение изменение расторжение. Порядок заключения, изменения и расторжения договоров

План:

I .Введение (стр.2)

II .Заключение договора (стр.3-10)

Специальные процедуры заключения договора(стр.5-9):

1) Заключение договора на торгах (стр.5-8)

2) Заключение договора с помощью электронных сетей (стр. 8-9)

3) Заключение договора с использованием писем о подтверждении (стр.9)

Заключение договора в ходе переговоров (стр.10)

III . Изменение и расторжение договора (стр. 11-13)

IV .Заключение (стр.14-15)

V .Список литературы (стр.16)

Введение

Согласно статье 420 ГК РФ,договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Преддоговорный процесс, предшествующий договорным отношениям сторон, обычно сложен и многоэтапен. Ряд этапов такого преддоговорного процесса имеет юридическое значение или в той или иной степени влияет на установление и условия будущих договорных отношений. В частности, юридически значимыми этапами преддоговорного процесса являются структурирование будущих договорных отношений, юридическая документальная проверка будущего контрагента или приобретаемого актива, непосредственно процедура заключения договора (ядро преддоговорного процесса),приведение договора в надлежащую форму и государственная регистрация.

Одной из задач моей работы является необходимость понять, как правильно заключаются договора.

Но также особое внимание необходимо уделить тому, как и при каких условиях можно изменять и расторгать договор. И какие последствия могут за собой повлечь эти два процесса.

Заключение договора

Это так называемое ядро преддоговорного процесса. Эта стадия может происходить с использованием классической процедуры заключения договора, а может –путем заключения договора в ходе переговоров или с использованием специальных процедур заключения договора (заключение договора по результатам торгов и т.д.).

В статье 432 ГК РФ указаны основные положения о заключении договора.

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

А самое главное, что зафиксировано в данной статье то, что договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор)одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Поскольку классическая процедура заключения договора (с использованием оферты и акцепта) подразумевает наличие всех существенных условий договора уже на стадии формулировки и выдвижения оферты (т.е. в самом начале процедуры заключения договора), классическая процедура заключения договора используется в случаях, когда одна из сторон самостоятельно выработала все условия будущего договора и сформулировала их в оферте, выдвигаемой другой стороне. 1

Имея в силу закона содержание будущего договора, оферта часто принимает и форму договора, т.е. в качестве оферты направляется адресату непосредственно проект будущего договора.

Согласно статье 435 ГК РФ, офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. А также оферта должна содержать существенные условия договора.

Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано(статья 436 ГК РФ). Но существует еще так называемая публичная оферта: содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой- статья 437 ГК РФ.

В ходе и по результатам рассмотрения предложения заключить договор акцептант может обмениваться с оферентом различными сообщениями, в том числе запрашивая дополнительную информацию и т.п. В качестве акцепта может быть квалифицировано только такое сообщение, которое отражает намерение акцептанта считать договор заключенным и которое сделано в надлежащей форме. Надлежащей формой акцепта современное право признает заявление, молчание и действия по исполнению договора.

Заявление является исторически первой и наиболее распространенной формой акцепта, использование которого допускается во всех случаях.

Молчание же, как отмечено в статье 438,п.2 ГК РФ, не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон, так что молчание допускается в качестве акцепта только в ограниченных случаях(например, когда из прежних деловых отношений следует возможность акцепта молчанием), причем значение молчания в качестве акцепта не может быть предложено в самой оферте, так как это будет равнозначно возложению на акцептанта обязанности ответить на предложение заключить договор. Акцепт действием получает в современном коммерческом обороте все большее распространение, и возможность акцепта действием признается практически всеми правовыми системами без каких-либо ограничений (в отличие от акцепта молчанием). 2

Однако стоит отметить, что акцепт считается не полученным, если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним- ст. 439 ГК РФ.

К вопросу о возможности изменения в акцепте некоторых условий оферты различные правовые системы подходят по-разному. В связи с неудобством на практике жесткого принципа зеркального соответствия акцепта оферте (особенно при заключении договора путем обмена проформами) практически все правовые системы начали предлагать определенные послабления этого принципа. Дальше всех в этом вопросе пошло американское право, закрепляющее на данный момент наиболее либеральное правило о возможности изменения в акцепте даже существенных условий оферты. Тем не менее любые попытки найти альтернативу принципу зеркального соответствия акцепта оферте(которого до сих пор придерживается российское право) неудобны на практике, так как вызывают многочисленные вопросы об условиях заключенного договора, о соответствии договора воле сторон и т.п. Таким образом, право движется в направлении поиска альтернативы принципу зеркального соответствия, но окончательный ответ ни одна правовая система пока не дала. 3

И в гражданском кодексе Российской Федерации зафиксировано, что ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом.

Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой-ст.443 ГК РФ.

Отдельное внимание стоит уделить вопросу о сроке для акцепта.

Устная оферта должна быть акцептована немедленно(п.2 ст.441 ГК РФ). Письменная оферта должна быть акцептована в течение указанного в ней срока, если же срок для акцепта не установлен, то акцепт должен быть сделан в течение разумного срока.

При определении разумного срока необходимо обращать внимание на все обстоятельства сделки и на обычаи. Так, если сделана оферта о продаже скоропортящихся товаров, естественно, разумный срок для ее акцепта будет меньше, чем срок для акцепта оферты о продаже сложных аппаратов.

Что же касается акцепта, полученного с опозданием, в статье 442 ГК РФ зафиксировано:

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.

Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Что же касается места заключения договора, то в статье 444 ГК РФ зафиксировано, что если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Специальные процедуры заключения договора

Заключение договора на торгах

Одной из специальных процедур заключения договора является заключение договора на торгах. Торги позволяют выбрать контрагента и сформировать условия, наиболее выгодные для лица, устраивающего торги. Именно поэтому процедура торгов в ряде случаев императивно предписывается законодательством как единственно возможная для определенных договоров.

Требуя обязательного проведения торгов, государство всегда стремится защитить публичные интересы или интересы третьих лиц, по мысли законодателя, подлежащие особой защите в конкретном случае. Для таких случаев законодатель иногда устанавливает особые процедуры проведения торгов, отличные от процедур, закрепленных в ГК РФ (например, торги в ходе приватизации 4 , торги на предоставление права пользования недрами 5). Однако достаточно часто законодатель пользуется возможностью, установленной в п.6 ст.447 ГК РФ и предусматривает, что положения ГК РФ о торгах применяются к торгам,проводимым в силу предписаний публичного законодательства.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса, стоит также отметить, что в качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация. Специализированная организация действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени.-п.2 ст.447 ГК РФ.

Не менее важным является то, что,согласно п.5 ст. 447 ГК РФ, аукцион или конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Один из вопросов, который возникает при анализе процедуры проведения торгов, связан с юридической квалификацией извещения о торгах, связан с юридической квалификацией извещения о торгах. Является ли такое извещение офертой, а предложения, поступающие от участников торгов,- акцептом? Или такое извещение является лишь запросом делать оферты, а отзывы участников торгов являются такими офертами, которые устроитель торгов свободен принять или отклонить? А может быть, извещение о проведении торгов и отзывы участников торгов вообще не имеют отношения к процедуре заключения основного договора, которая начинается только по окончании торгов, а касаются исключительно процедуры проведения торгов? Или, может быть, между устроителем торгов и участниками торгов заключается предварительный договор в отношении основного договора, который будет заключен по результатам торгов? Каждая из этих позиций в разное время поддерживалась достаточно авторитетными учеными, и единой точки зрения не было выработано.

Одна из позиций состоит в том, что обязательства по передаче имущества, оказанию услуг, выполнению работ возникают непосредственно из договора, заключенного в ходе торгов. В результате главный вопрос, с которым сталкиваются ученые, придерживающиеся этой позиции,- вопрос о том, с чьей стороны поступает предложение заключить договор(оферта)- со стороны устроителя торгов или участников торгов. «Возможна такая точка зрения,- считает И.Б.Новицкий,- что объявление аукциона(публичных торгов) есть предложение, обращенное к тому(заранее неизвестному) лицу, которое предложит наиболее выгодные условия. Такое встречное предложение любого из участников приводит к заключению договора, при условии, если не последовало другого(более выгодного) предложения. Когда производящий аукцион ударяет молотком или иным способом объявляет торг законченным, это только констатация того факта, что названное условие наступило и договор считается заключенным» 6 .

В этом случае мы сталкиваемся с приданием акцепту со стороны участников торгов некоего условного характера, что необычно для акцепта, который по своей природе всегда безусловен. Такой позиции придерживался, например, К.П. Победоносцев, который отмечал, что при проведении торгов «от лица правительства или от частного лица делается публичное предложение вступить в договор об известном предмете с тем, кто даст больше(продажа), или с тем, кто возьмет меньше (торги на работу, поставку и пр.). Таким образом, предлагающий обязывается не перед известным лицом, а перед тем, кто даст больше или возьмет меньше. Это предложение не обязательно ни для одного из торгующихся, пока он сам себя не свяжет, приняв его…Но и в этом случае объявивший цену не связал еще себя окончательно. Решительно ли он связал себя или нет – зависит от предлагающего сделку или от представителя его, аукциониста» 7 .

Заключение договоров проходит две стадии Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. - М., - 2007, с. 143.:

1) оферта (предложение заключить договор);
2) акцепт (согласие заключить договор).

Соответственно, стороны называются оферент и акцептант.

Договор считается заключенным, когда оферент получает акцепт от акцептанта.

Офертой признается такое предложение, которое в силу ст. 435 ГК:

а) должно быть достаточно определенным и должно выражать явное намерение лица заключить договор;
б) должно содержать все существенные условия договора;
в) должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

Оферта может быть отозвана. Она считается не полученной, если извещение об отзыве поступило раньше или одновременно с офертой (п. 2 ст. 435 ГК).

От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, выражающее волю лица, делающего такое предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК).

Акцептом признается согласие лица, которому адресована оферта, принять это предложение, причем не любое согласие, а лишь такое, которое является полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438 ГК).

Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или предыдущих деловых отношений сторон. Акцептом считается также совершение лицом, получившим оферту в срок, установленный для акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не предусмотрено законом или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 ГК).

Акцепт может быть отозван. Если извещение об отзыве акцепта поступило оференту ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается неполученным (ст. 439 ГК).

Будучи полученными, оферта и акцепт порождают определенные юридические последствия для совершивших их лиц.

С момента получения оферты ее адресатом она юридически связывает оферента. Так, оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте, либо не вытекает из существа предложения или обстановки (ст. 436 ГК). Оферент не может в течение этого срока в одностороннем порядке снять оферту или заключить договор, указанный в оферте, с другим лицом.

В противном случае он будет обязан возместить своему контрагенту все понесенные убытки.

Акцепт связывает акцептанта с того момента, когда он получен оферентом. С этого момента он не вправе в одностороннем порядке отказаться от акцепта, кроме случаев, указанных в законе.

1. Для консенсуальных договоров соглашение считается состоявшимся в тот момент, когда оферент получил согласие акцептанта. При этом необходимо иметь в виду следующее:

ѕ когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК);

ѕ когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен -- в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК);

ѕ если оферта сделана устно без указания срока акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте (ст. 441 ГК).

2. Реальные договоры считаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества (т.е. с момента вручения его приобретателю, сдачи перевозчику для отправки последнему, сдачи в организацию связи для пересылки покупателю).
3. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (ст. 433 ГК).
1. Местом заключения договора является то место, которое указано в самом договоре.
2. Если в договоре не указано место его заключения, то он признается заключенным по месту жительства гражданина или в месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст. 444 ГК).
1. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.
2. Стороны вправе установить, что условия заключенного договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.
3. Истечение срока договора только тогда прекращает его действие, когда стороны надлежащим образом исполнили все лежащие на них обязанности. Если не исполнена хотя бы одна обязанность, вытекающая из договора, то он не прекращает своего действия и по истечении срока, на который был заключен.
4. Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон.
5. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

Указанный порядок применяется в тех случаях, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон в силу закона.

При заключении договора в обязательном порядке применяются правила ст. 445 ГК Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. - М., - 2007, с. 122.. Заинтересованная в договоре сторона, для которой его заключение не является обязательным, направляет другой стороне, для которой заключение договора является обязательным, проект договора (оферту). Сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в течение 30 дней со дня получения оферты рассмотреть ее и направить другой стороне:

· либо извещение об акцепте;
· либо извещение об акцепте оферты на других условиях (протокол разногласий к проекту договора);
· либо извещение об отказе от акцепта.

В первом случае договор считается заключенным в момент получения оферентом извещения об акцепте.

Во втором случае сторона, получившая извещение об акцепте оферты на иных условиях, вправе либо известить другую сторону о принятии договора в ее редакции, либо передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения или истечения срока для акцепта. Если же сторона, не согласная с протоколом разногласий, в указанные сроки не передает возникший спор на рассмотрение суда, договор считается незаключенным.

В третьем случае, а также в случае неполучения ответа на оферту в установленный срок, оферент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, проект договора может направить и сторона, для которой заключение договора обязательно. В таком случае другая сторона, для которой заключение договора не является обязательным, вправе в течение 30 дней направить другой стороне:

· либо извещение об акцепте;
· либо извещение об отказе от акцепта;
· либо извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора).

В первом случае договор считается заключенным на условиях, содержащихся в оферте.

Во втором случае, а также в случае неполучения ответа на оферту в установленный срок, договор не будет заключен.

В третьем случае сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая этот протокол, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда, который и определит условия, по которым у сторон имелись разногласия. Если сторона, направившая протокол разногласий, не перенесет возникший спор на рассмотрение суда, договор считается незаключенным.

Изложенные правила о сроках применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.

Заключение договора на торгах регламентируется ст. 447--449 ГК. Сущность указанного способа состоит в том, что договор заключается организатором торгов с лицом, выигравшим торги Гришаев С.П. Гражданское право. Часть первая в вопросах и ответах.- М., - 2006, с. 108..

В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права, либо специализированные организации.

Торги могут проводиться в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу -- лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом.

Аукционы и конкурсы могут быть как открытыми, так и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора (например, право на заключение договора подряда), в извещении должен быть указан предоставляемый для этого срок.

Организатор открытых торгов вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее, чем за 3 дня до наступления даты его проведения, а конкурса -- не позднее, чем за 30 дней до проведения, если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов. В случае, если организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. Если же от торгов откажется организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса, то он обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какое время последовал отказ.

Определенные обязанности возлагаются и на участников торгов. Участники торгов должны внести задаток в размере, в срок и в порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток также возвращается лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательства по заключенному договору.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Если же от подписания протокола уклоняется организатор торгов, он обязан возвратить лицу, выигравшему торги, задаток в двойном размере, а также возместить ему убытки, причиненные участием в торгах, в части превышающие сумму задатка.

Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола.

В случае уклонения одной из сторон от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Действительность заключенного на торгах договора зависит от действительности проведенных торгов. Если торги будут признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, недействительным признается и договор, заключенный с лицом, выигравшим торги (ст. 449 ГК).

По общему правилу договор должен исполняться на тех условиях, на которых он был заключен.

Изменение или расторжение договора возможно только по взаимному соглашению сторон. Решения суда в этом случае не требуется. Исключения из этого правила могут быть установлены законом или договором.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или измененным.

В тех случаях, когда возможность изменения или расторжения договора не предусмотрена законом или договором и сторонами не достигнуто об этом соглашение, договор может быть изменен или расторгнут одной из сторон только по решению суда и только в следующих случаях:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;
2) в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;
3) в иных случаях, предусмотренных законом или договором (ст. 450, 451 ГК).

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на совершенно других условиях.

В этом случае заинтересованная сторона вправе потребовать по суду расторжения договора при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям гражданского оборота;
3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соотношение имущественных интересов сторон и повлекло для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
4) из обычаев делового оборота или существа обязательства не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

При расторжении договора из-за существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон должен определить последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с его исполнением. Что касается изменения договора в связи с существенными изменениями обстоятельств, то оно допускается по решению суда лишь в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

В соответствии с п. 1 ст. 452 ГК, соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Так, если договор аренды заключен в письменной форме, то и его изменение или расторжение должны быть совершены в письменной форме. Если стороны нотариально удостоверили договор аренды, то его изменение или расторжение должны быть нотариально удостоверены.

Действия сторон по изменению или расторжению договора, осуществляемые по их взаимному соглашению, являются не только сделкой, но и договором, в силу этого они подчиняются общим правилам о порядке заключения договоров.

Иной порядок установлен для тех случаев, когда договор изменяется или расторгается не по соглашению сторон, а по требованию одной из них. Если это требование опирается на одно из оснований, изложенных выше, порядок изменения или расторжения договора следующий. Заинтересованная сторона обязана направить другой стороне предложение об изменении или расторжении договора. Другая сторона обязана в срок, указанный в предложении или установленный в законе или в договоре, а при его отсутствии -- в 30-дневный срок, направить стороне, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора:

а) либо извещение о согласии с предложением;
б) либо извещение об отказе от предложения;
в) либо извещение о согласии изменить договор на иных условиях.

В п. 2 ст. 452 ГК особо подчеркивается, что требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор, либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии -- в 30-дневный срок.

Обязательство по договору изменяется лишь в той части, в какой был изменен лежащий в его основе договор. Остальные обязательства сохраняются в неизменном виде.

При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. С этого момента стороны лишаются принадлежащих им в силу обязательства прав и освобождаются от лежащих на них обязанностей.

Если изменение или расторжение договора произошло по взаимному соглашению сторон, то основанное на нем обязательство соответствующим образом изменяется или прекращается с момента заключения сторонами соглашения или с момента, указанного в нем.

При изменении или расторжении договора в судебном порядке основанное на нем обязательство изменяется или прекращается с момента вступления в законную силу решения суда.

По общему правилу стороны не могут требовать возвращения того, что уже было исполнено до изменения или расторжения договора. Иное правило может быть предусмотрено законом или соглашением сторон.

Если договор был изменен или расторгнут вследствие существенного нарушения его условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора (п. 5 ст. 453 ГК).

Договор заключается при достижении между сторонами соглашения по всем существенным условиям договора. Заключение договора происходит посредством направления оферты (предложения заключить договор) на заключение договора одной из сторон и ее акцепта (согласия на заключение договора) другой стороной. Сторона, делающая предложение заключить договор – оферент; сторона, принимающая предложение, – акцептант.

Договор может быть заключен по инициативе и свободному волеизъявлению сторон или в обязательном порядке. При заключении договора в обязательном порядке стороны договора обязаны подчиняться условиям заключения договора, установленным законодательством.

Моментом заключения договора считается момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. В случае, когда для заключения договора требуется передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи требуемого имущества. Если необходима государственная регистрация договора, он будет считаться заключенным с момента его регистрации. Договор может быть заключен посредством проведения торгов с лицом, выигравшим торги.

Требования, предъявляемые к оферте:

3) должна быть достаточно определенной и ясно выражать намерение лица заключить договор;

4) с момента получения является безотзывной.

Акцепт – ответ лица, которому была направлена оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание акцептом не является, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или прежних деловых отношений сторон.

При изменении и расторжении договора, так же, как и при его заключении, должны соблюдаться определенные правила: совершается в той же форме, что и сам договор. Если требование об изменении или расторжении договора исходит от одной стороны, то заинтересованная сторона должна направить другой стороне предложение об изменении или расторжении договора. Сторона, получившая предложение об изменении или расторжении договора, должна в срок, указанный в предложении или законе (а при отсутствии срока – в тридцатидневный срок), направить стороне, сделавшей предложение ответ о согласии или несогласии изменения или расторжения договора либо о согласии изменения или расторжения договора, но на других условиях.

Изменение или расторжение договора возможно только по взаимному согласию сторон. По требованию одной из сторон договор может быть расторгнут судом в следующих случаях:

1) при наличии существенных нарушений договора другой стороной (потерпевшая сторона договора вправе требовать от стороны-нарушителя возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора);

2) существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;

3) в других случаях, предусмотренных законом или договором.

Претензионный порядок разрешения вопроса об изменении или расторжения договора состоит в возможности заинтересованной стороны до обращения в суд направить другой стороне свои предложения об изменении или расторжении договора. В случае несогласия последней дело решается судом.

Количество оснований для признания договора незаключенным уменьшено: утратили право такого требования стороны, принявшие полное или частичное исполнение по договору, а равно иным образом подтвердившие действие договора в случаях, когда заявление такого требования будет противоречить принципу добросовестности ().

Изменился порядок определения момента заключения договора, подлежащего государственной регистрации. Если ранее такие договоры считались заключенными с момента регистрации, то теперь это относится только к третьим лицам, чьи интересы могут быть затронуты таким договором. А для его сторон момент заключения теперь определяется по общим правилам – в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта либо с момента передачи имущества ().

Подробно регламентирован процесс проведения переговоров, который применяется независимо от заключения договора по их результатам (). Предусмотрены общие правила свободы и добросовестности в ведении переговоров и самостоятельного несения сторонами связанных с переговорами расходов. Разрешается заключение специального соглашения о порядке ведения переговоров, в котором могут быть конкретизированы требования к добросовестному ведению переговоров, установлен порядок распределения расходов на ведение переговоров и другие аналогичные права и обязанности, вплоть до установления неустойки за нарушение порядка ведения переговоров. Ничтожными будут являться только условия, ограничивающие ответственность за недобросовестные действия.

Запрещается вступать в переговоры при отсутствии намерения достичь соглашения и разглашать полученную в ходе переговоров конфиденциальную информацию. Тем не менее оговорено, что стороны переговоров не отвечают за то, что соглашение по ним не было достигнуто, за исключением случаев недобросовестного поведения. Последнее влечет возмещение причиненных другой стороне убытков. Возмещению в таких случаях подлежат расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом, а недобросовестными действиями считаются:

предоставление неполной или недостоверной информации в ходе переговоров;
внезапное и неоправданное прекращение переговоров.

По преддоговорным спорам установлен ограниченный шестимесячный срок исковой давности ().

Поправки внесены и в правила заключения договора на торгах. В частности, установлен определенный перечень оснований для признания торгов недействительными. Это возможно в случаях, если:

кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах;
на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена;
торги состоялись ранее указанного в извещении срока;
были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи;
были допущены иные нарушения правил, установленных законом ().

Отдельно законодатель ввел в гражданское законодательство и понятие публичных торгов, под которыми понимаются торги, проводимые в целях исполнения решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производства (). Проводятся они по общим правилам организации и проведения торгов, однако в публичных торгах не могут участвовать:

должник;
организации, на которые возложены оценка и реализация имущества должника;
работники указанных организаций;
должностные лица органов государственной власти и органов местного самоуправления, чье участие в торгах может оказать влияние на условия и результаты торгов;
члены семей соответствующих должностных лиц.

Однако, должник, взыскатели и лица, имеющие права на имущество, продаваемое на публичных торгах, вправе на них присутствовать.

Получила правовое регулирование процедура отказа от исполнения договора или осуществления прав по нему (). Такое право, предоставленное стороне законом или договором, может быть реализовано путем уведомления другой стороны. При этом сторона, оказывающаяся от исполнения договора, должна действовать добросовестно и разумно в установленных законом или договором пределах. В этом случае договор прекращает свое действие (расторгается) с момента получения второй стороной этого уведомления, если иное не предусмотрено законом или самим договором. Если же сторона, имеющая право на отказ, подтверждает действие договора (например, путем принятия от другой стороны предложенного последней исполнения обязательства), последующий отказ от исполнения договора по тем же основаниям не допускается.

Основания расторжения (изменения) договоров

Основаниями для изменения (расторжения) договора служат:

- соглашение сторон;
- существенное нарушение договора;
- иные обстоятельства, предусмотренные законом или договором;
- (в связи с существенным изменением обстоятельств).

Расторгнуть или изменить можно только такой договор, который признается действительным и заключенным.

Соглашение сторон

Основным способом изменения (расторжения) договора является его изменение или расторжение по соглашению сторон (ст. 450 ГК).

Однако законом или договором эта возможность может быть ограничена. К примеру, если речь идет о договоре в пользу третьего лица, действует специальное правило: с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором (п. 2 ст. 430 ГК).

При изменении (расторжении) договора по соглашению сторон основания такого соглашения имеют правовое значение лишь для определения последствий изменения или расторжения договора, но не для оценки законности соглашения сторон.

Соглашение о расторжении договора необходимо отличать от соглашения об отступном . При отступном прекращение обязательства , возникшего из договора, обусловлено передачей кредитору определенного имущества, поэтому момент прекращения обязательства будет определяться не датой подписания соглашения, а моментом фактической передачи имущества в качестве отступного (ст. 409 ГК).

Определенные границы имеет соглашение об изменении договора. В этом случае допустимо изменение лишь конкретных условий договора, но не вида (типа) договорного обязательства.

Существенный характер нарушения договора состоит не в размере ущерба, причиненного неисполнением или ненадлежащим исполнением договора, а в его соотношении с тем, чего могла ожидать соответствующая сторона договора от исполнения обязательства контрагентом. Поэтому возможно удовлетворение судом требования о расторжении (изменении) договора и в том случае, когда вызванный нарушением договора ущерб незначителен по размеру. Решение суда зависит от того, является ли действительно существенной разница между тем, на что сторона, заключая договор, вправе была рассчитывать, и тем, что фактически ей удалось получить.

Договор может быть изменен или расторгнут в судебном порядке в случаях, прямо предусмотренных законом или договором. Например, неисполнение продавцом обязанности по передаче покупателю товара свободным от любых прав третьих лиц дает покупателю право требовать уменьшения цены товара (т.е. изменения условия договора о цене) либо расторжения договора купли-продажи , если не будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар (п. 1 ст. 460 ГК).

Основанием для такого изменения или расторжения договора могут служить также обстоятельства, не связанные с нарушением договора одной из сторон при условии, что они прямо предусмотрены законом или договором. К примеру, страховщик, уведомленный об обстоятельствах, влекущих увеличение страхового риска, вправе потребовать изменения условий договора страхования или уплаты дополнительной страховой премии соразмерно увеличению риска. Если страхователь возражает против изменения условий договора страхования или доплаты страховой премии, страховщик вправе потребовать расторжения договора в судебном порядке (п. 2 ст. 959 ГК).

Третий способ расторжения или изменения договора заключается в том, что одна из сторон реализует свое право на односторонний отказ от договора (от исполнения договора). По общему правилу односторонний отказ от исполнения договора и одностороннее изменение его условий не допускаются. Исключение составляют лишь случаи, предусмотренные законом. Однако если речь идет о договоре, связанном с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, такие случаи могут быть также предусмотрены соглашением сторон (ст. 310 ГК).

Для реализации права одностороннего отказа от исполнения договора (отказа от договора) либо изменения его условий не требуется обращаться в суд с иском о расторжении или изменении договора. Например, после истечения срока договора аренды недвижимого имущества он считается возобновленным на неопределенный срок и каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не менее чем за три месяца (ст. 621 ГК). Договор считается расторгнутым или измененным с момента, когда сторона, наделенная правом на односторонний отказ от договора либо изменение его условий, доведет свое решение в надлежащей форме до контрагента по договору.

Порядок изменения (расторжения) договора зависит от применяемого способа его изменения или расторжения

Изменение (расторжение) договора по соглашению сторон

При изменении (расторжении) договора по соглашению сторон должен применяться порядок заключения соответствующего договора , а также соблюдаться требования, предъявляемые к форме такого договора, поскольку форма соглашения должна быть идентичной той, в которой заключался договор (ст. 452 ГК).

Правда, законом, иным правовым актом или договором могут быть предусмотрены иные требования к форме соглашения об изменении и расторжении договора.

Иное может вытекать и из обычаев делового оборота . Например, договором, содержащим условие о предварительной оплате товаров, может быть предусмотрено, что оплата их в меньшей сумме, чем предусмотрено договором, означает отказ от части товаров, т.е. изменение условия договора о количестве подлежащих передаче товаров. В этом случае, несмотря на то что договор заключался в простой письменной форме, основанием его изменения будет считаться не письменное соглашение сторон, как того требует общее правило, а конклюдентные действия покупателя.

Обязательным условием изменения или расторжения договора в судебном порядке по требованию одной из сторон является соблюдение специальной досудебной процедуры урегулирования спора непосредственно между сторонами договора. Существо процедуры досудебного урегулирования состоит в том, что заинтересованная сторона до обращения в суд должна направить другой стороне свое предложение изменить или расторгнуть договор. Иск в суд может быть предъявлен только при соблюдении одного из двух условий:

1. либо получения отказа другой стороны на предложение об изменении или расторжении договора;
2. либо неполучения ответа на соответствующее предложение в 30-дневный срок, если иной срок не предусмотрен законом, договором или не содержался в предложении изменить или расторгнуть договор.

Изменение (расторжение) договора вследствие одностороннего отказа

При расторжении (изменении) договора вследствие одностороннего отказа одной из сторон от договора необходимо обязательное письменное уведомление контрагента.

Последствия изменения или расторжения договора

Последствия изменения или расторжения договора состоят в том, что:

- изменяются либо прекращаются обязательства, возникшие из этого договора;
- определяется судьба исполненного по договору до момента его расторжения (изменения);
- решается вопрос об ответственности стороны, допустившей существенное нарушение договора, которое послужило основанием его расторжения или изменения.

В случае расторжения договора обязательства, из него возникшие, прекращаются; если же речь идет об изменении договора, то обязательства сторон сохраняются в измененном виде (п. 1 и 2 ст. 453 ГК), что может означать как их изменение, так и частичное прекращение. Например, в случаях, когда поставщик и покупатель достигают соглашения по вопросу об уменьшении объема поставки, это означает, что изменение договора привело к частичному прекращению обязательств.

Момент, с которого обязательства считаются измененными или прекращенными , зависит от того, как осуществлено изменение или расторжение договора:

- по соглашению сторон - ;
- по решению суда (по требованию одной из сторон) - ;
- вследствие одностороннего отказа от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором - .

В первом случае возникшие из договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или расторжении договора. В свою очередь этот момент должен определяться по правилам, установленным в отношении момента заключения договора (ст. 433 ГК). Данное положение носит диспозитивный характер: из соглашения сторон или характера изменения договора может вытекать иное (например, в самом соглашении сторон о расторжении договора может быть указана дата, с которой обязательства сторон признаются прекращенными). Так, стороны могут достичь соглашения об изменении договора поставки в отношении последующих или предыдущих периодов поставки. Очевидно, что в данном случае обязательства не могут считаться измененными с момента заключения подобного соглашения.

В случае, когда изменение или расторжение договора производится по решению суда, действует императивное правило о том, что обязательства считаются измененными или прекращенными с момента вступления решения в законную силу .

Если договор был расторгнут или изменен вследствие отказа одной из сторон от договора (от исполнения договора), обязательства, возникшие из такого договора, считаются прекращенными или измененными с момента получения контрагентом уведомления об отказе от договора (от исполнения договора).

Что касается судьбы исполненного по договору (переданного имущества, выполненной работы, оказанной услуги и т.п.), то стороны лишены права требовать возвращения того, что было ими исполнено до изменения или расторжения договора (п. 4 ст. 453 ГК). Данная норма носит диспозитивный характер - законом или соглашением сторон судьба исполненного по обязательствам может быть решена по-иному. Например, если требование о расторжении договора предъявлено покупателем в связи с передачей ему продавцом товара ненадлежащего качества, покупатель вправе также, возвратив товар продавцу, потребовать от него возврата уплаченной за него суммы (ст. 475 ГК).

Кроме того, если в результате неэквивалентного исполнения сторонами договора до его расторжения у одного из контрагентов образовалось неосновательное обогащение, оно может быть устранено предъявлением другой стороной требования из кондикционного обязательства (ст. 1103 ГК).

Расторжение или изменение договора может сопровождаться предъявлением одной из сторон другой стороне требования о возмещении причиненных этим убытков. Однако удовлетворение судом такого требования возможно лишь в случае, когда основанием для расторжения или изменения договора послужило существенное нарушение этой стороной (ответчиком) условий договора (ст. 450 ГК). В отдельных видах договоров сторона, обладающая правом требовать расторжения договора в связи с его нарушением контрагентом, получает право на возмещение убытков, причиненных расторжением договора, независимо от того, является ли нарушение договора существенным или несущественным. Например, арендатор при неполучении в срок арендованного имущества имеет право на возмещение убытков, вызванных расторжением договора (п. 3 ст. 611 ГК).

Изменение обстоятельств , из которых стороны исходили при заключении договора, признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (п. 1 ст. 451 ГК).

Расторжение (изменение) договора в связи с существенным изменением обстоятельств представляет собой самостоятельный случай прекращения либо изменения договорных обязательств. Здесь существенное значение приобретает цель, которой предопределяется изменение либо прекращение договорного обязательства, а именно необходимость восстановления баланса интересов сторон договора, существенным образом нарушенного в силу непредвиденного изменения внешних обстоятельств, не зависящих от их воли.

При этом конкретные явления, события, факты, которые могут признаваться существенным изменением обстоятельств, применительно к конкретным условиям в состоянии определить лишь суд при рассмотрении соответствующего требования. Однако согласно ст. 451 ГК для того, чтобы какое-либо изменение обстоятельств, связанных с конкретным договором, было отнесено к категории существенных (и тем самым достаточных для изменения или расторжения договора на основании решения суда), требуется наличие одновременно и в совокупности четырех условий:

1. стороны при заключении договора исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет (например, можно предвидеть инфляцию и не предвидеть дефолт);
2. изменение обстоятельств должно быть вызвано причинами, которые заинтересованная сторона была не в состоянии преодолеть после их возникновения;
3. наличие существенно изменившихся обстоятельств нарушило бы соответствующее соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
4. из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск наступления данных обстоятельств несет заинтересованная сторона, т.е. сторона, обратившаяся в суд с требованием об изменении или расторжении договора.

По своему характеру существенно изменившиеся обстоятельства напоминают непреодолимую силу . Однако имеется значительное отличие : они не влекут за собой невозможность исполнения обязательств, возникших из договора, напротив, возможность его исполнения во всех случаях должна присутствовать, но такое исполнение значительно нарушило бы баланс интересов сторон.

При наличии существенного изменения обстоятельств стороны сначала должны попытаться восстановить баланс своих интересов путем достижения соглашения об изменении условий договора. Лишь при недостижении такого соглашения заинтересованная сторона может обратиться в суд с требованием о расторжении или изменении договора.

При расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств суд по требованию любой из сторон должен определить последствия расторжения договора исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением договора. При расторжении договора в обычном порядке стороны, напротив, не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения договора (если иное не установлено законом или их соглашением).

При наличии существенно изменившихся обстоятельств изменение договора по решению суда допускается лишь в исключительных случаях и только тогда, когда его расторжение будет противоречить общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, который значительно превышает затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях (п. 4 ст. 451 ГК).